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在国内 未注册的外国商标如何保护
        国外知 名品牌在中国面临着各式各样的侵权困扰,尽管中 国的法律制度以及司法实践已经渐趋完善,知识产 权相关法规也可以对知名品牌提供多角度的法律保护。然而不可否认的是,现实中 仍然存在着诸多问题,其中比 较突出的难题之一是当国外知名品牌在中国未进行商标注册时能否得到保护以及能得到何种程度的保护。
       未注册 商标保护的局限性
       国外知 名品牌如已在国内办理了知识产权(包括商标、外观设计、著作权等)注册登记,则其在 中国境内诉求行政或司法保护时就会有合法的权利依据。然而,如果国 外知名品牌在中国未实施任何申请、使用和注册行为,则其在 寻求法律救济时就会面临尴尬,难以获 得法律的有效保护。这又可 分为以下两种情况:一、未注册且有知名度;二、未注册且无知名度。
       未注册但有知名度
        这种情况是指,国外知 名品牌虽未在中国注册,但在中 国境内有一定的知名度。此种情形下,对国外 知名品牌提供保护的法律依据源于国际公约。《保护工 业产权巴黎公约》第6条规定,对于在 某个成员国已经驰名而未注册的商标,他人不 得在相同或类似商品上进行注册或使用。《与贸易 有关的知识产权协议》不但作 出了同样的规定,而且还 将其延展到服务商标。中国《商标法》第13条第1款与上 述公约的规定基本保持了一致,该条款表述为:“就相同 或者类似商品申请注册的商标就是复制、模仿或 者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。
        众所周知,商标的 功能在于识别和区分商品和服务的来源。同样,对于已 经实际使用且有事实上具有识别和区别来源作用的商品或服务标识。请注意,实际使 用和事实上已具备一定程度的市场知名度,是未注 册商标可获得法律保护的两个关键要素。《商标法》第13条第1款中“驰名商标”以及第31条中“已经使 用并有一定影响的商标”均是对 这两个法律要素的体现。需要指出的,对在中 国未注册的国外驰名商标,《商标法》所给予 的保护是不跨类的,即对于 在不相同或者不近似商品上申请注册他人驰名商标的行为,法律并未明文禁止。
        未注册且无知名度
        另一种情况是,国外知 名品牌虽然在国外注册并具有很高知名度,但在中 国既没有使用也没有一定的知名度。问题是,当该品 牌在中国被抢注时是否能够获得中国法律的保护?小知个人意见,该国外 品牌在此种情形下是极难获得保护的。理由在于,包括商 标权在内的知识产权权利具有地域性的属性,在国外 注册的知名商标在国外所享有的法律保护并不当然及于中国的法域。换言之,其欲获 得中国法律的保护,首先要 形成中国法律下的商标权或在先权利;而不在 中国注册或者使用就不会形成商标权,亦不会形成在先权利,该国外 商标权利人从而无从主张获得中国商标法的保护。
       申请商 标注册的必要性
        中国是 实行商标注册制度的国家,尽管《商标法》也承认 某些情形下通过使用可获得一定的商标权利,但通过 注册取得商标权利是根本原则。在中国《商标法》中,对未注 册商标保护的主要依据为《商标法》第13条、第15条和第31条,这三项 条文皆是从禁止恶意抢注的角度来保护具有在先使用情形的未注册商标的。《反不正当竞争法》对知名 商品特有的商品名称、包装装潢的保护,也是一 种对未注册商标或商品标识的保护。但这些 规定对权利人的保护范围和程度有限。国外知 名品牌的权利人如尚未在中国注册其商标,为了获 得中国法律的保护,除保留 好其商标在国外驰名的证据外,现在的 做法就是尽早就其商品或服务的有关标识提出在中国的注册申请,包括商标、外观设 计专利和著作权等。这一做 法实现不了未雨绸缪和在先预防目地,不能有 效惩戒针对对未注册知名品牌已发生的侵权行为,例如对 于已发生的抢注行为,如果权 利人不能提供对方恶意抢注行为,如果权 利人不能提供对方恶意抢注以及已方商标具有一定知名度的证据,要想获 得满意的法律保护近乎不可能。但是,这一做 法可以起到亡羊补牢的作用,为权利 人针对将来可能发生的侵权行为采取法律措施提供有效的权利依据。
因此,综合来看,在实行 商标保护采取注册原则情况下,使用未 注册商标还是弊大于利。不管是 国外大企业的知名商标还是国内个体户的无名商标都应该在第一时间申请商标注册,这是保 护知识产权的第一步。
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